O Programa de Investidor Imigrante EB-5 é uma oportunidade de residência por investimento aberta a qualquer cidadão estrangeiro com os meios para cumprir os requisitos de participação. Sua popularidade decorre de dois aspectos completamente diferentes que muitas vezes conduzem igualmente as ações de cada investidor EB-5. Uma de caráter emocional é a oportunidade de obter green cards dos EUA para si próprios e membros da família qualificados para viver, trabalhar e criar suas famílias nos Estados Unidos. O outro diz respeito à mente empresarial de todo investidor e empresário interessado em participar: seu investimento de capital na economia dos Estados Unidos na forma de infusão de capital e criação de empregos. Ambos estão inextricavelmente interligados em suas tomadas de decisão ao longo do processo de investimento EB5.
Para manter o status de elegibilidade para seus vistos EB-5 e acompanhar seus planos pessoais de imigração, cada investidor deve atender a certos critérios ao longo do processo. Abaixo estão os quatro requisitos principais:
- Investir um mínimo de $ 1,8 milhões ($ 900.000 em uma área de emprego específica, ou TEA)
- Fornecer um conjunto abrangente de documentação sobre a legalidade da fonte dos fundos para todo o capital de investimento
- Crie um mínimo de 10 empregos em tempo integral para trabalhadores dos EUA que durem pelo menos dois anos
- Prove que os fundos permaneceram “em risco” durante todo o período de investimento
Embora cada investimento e projeto EB-5 seja diferente, é o requisito “em risco” que muitas vezes apresenta os maiores desafios, devido à tendência de forças fora do controle do investidor afetá-lo. Saiba mais abaixo sobre as dificuldades que os participantes do investimento EB-5 podem enfrentar para atender ao requisito “em risco”, como a reimplantação pode ajudar e o que a SEC diz sobre o processo de reimplantação.
O Desafio de Cumprir o Requisito EB-5 “Em Risco”
Antes de abordar os desafios associados ao requisito de “em risco”, entenda que manter um status de “em risco” não significa que os investidores devem fazer investimentos EB5 de risco. Muito pelo contrário – por meio de devida diligência e planejamento cuidadoso e consideração das metas pessoais de imigração e investimento de um investidor, eles devem sempre buscar investimentos sensatos. O que o requisito “em risco” estipula é que todo investimento EB-5 deve incorrer tanto na possibilidade de ganho quanto no risco de perda ao longo do período de investimento. É aí que está o desafio.
Manter o status de “em risco” muitas vezes se torna complicado tanto para os investidores quanto para sua consultoria de imigração EB-5. Há muitas partes variáveis ao longo do processo de investimento e muitas mãos pelo qual o investimento EB-5 e a documentação que o acompanha devem passar antes da conclusão. Como tal, o maior desafio para manter o status de “em risco” geralmente está relacionado ao tempo. Veja o Programa do Centro Regional EB-5, por exemplo.
A grande maioria dos investidores opta por participar desse programa de residência por investimento por meio de suas entidades regionais. Esses centros regionais facilitam os projetos de investimento EB5, atraindo investidores nacionais estrangeiros e reunindo seu capital para fornecer maiores investimentos em projetos locais. Depois que todos os investidores participantes transferiram seu capital, ele é agregado em um único investimento em uma nova empresa comercial selecionada (NCE). Então, o dinheiro é injetado na entidade criadora de empregos (JCE), normalmente por um prazo de cinco anos. Por mais de duas décadas, esse cenário funcionou sem problemas. Os participantes do investimento EB5 passaram pelo processamento e atenderam facilmente à elegibilidade ao final deste período comum. Infelizmente, tudo isso mudou em 2014.
Naquele ano, a popularidade do programa atingiu novos patamares e as taxas de aplicação começaram a exceder a disponibilidade anual de vistos EB-5. O volume de petições foi especialmente impulsionado pelo interesse de investimento asiático. Os pedidos em atraso surgiram, provocando atrasos significativos no processamento que duraram até 2020. Os investidores da China, Índia e Vietnã sentiram os efeitos da oferta relativamente inalterada em face do aumento da demanda. Mesmo em dezembro de 2020, o tempo de processamento de uma única petição geralmente chegava a vários anos. Os investidores chineses foram especialmente afetados por esses tempos de espera, já que podem facilmente ultrapassar a marca de cinco anos, elevando o termo de investimento EB-5 típico adotado no início pela maioria das NCEs de centros regionais.
Essas questões deram origem à estratégia de redistribuição de capital EB-5 para manter o status “em risco” de um investimento. Então, o que é reimplantação e como funciona?
A Reimplantação do EB-5 Atende ao Requisito “em risco” Em Meio a Atrasos no Processamento
Em termos mais simples, a reimplantação do EB-5 é o processo de reinvestir o capital do EB-5 em uma NCE. Quando um projeto atinge o final de um prazo de investimento EB5 (com o JCE se mostrando bem-sucedido e o empréstimo sendo pago de volta ao NCE), o NCE irá pagar os fundos de volta aos seus investidores ou reinvestir o capital em um novo projeto sob investimento semelhante termos e Condições. Naquela época, qualquer investidor EB-5 que falhe em atender aos requisitos de saída do EB-5, incluindo aqueles devido à ineficiência e atrasos dos Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS), pode escolher qualquer uma das opções. No entanto, se eles não optarem por redistribuir seu capital, eles estão efetivamente perdendo a oportunidade de obter o status de residente permanente nos EUA porque, em última análise, não atenderam aos requisitos de investimento EB-5.
Assim, tomar a decisão comercial de reimplantar capital é virtualmente a única opção viável quando os objetivos pessoais de um investidor incluem a obtenção de vistos EB-5 para si e seus familiares elegíveis. Até este ponto, todos os aspectos da reimplantação vieram da perspectiva de atender aos requisitos do programa EB-5. Embora as redistribuições nunca tenham sido previstas para se materializar dentro do programa EB-5, aqui estamos, e, portanto, esses investimentos também se tornaram sujeitos aos regulamentos da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC).
Reimplantações EB-5 de Acordo com os Regulamentos da SEC
A SEC é o órgão regulador estabelecido para proteger todos os investidores nos Estados Unidos, incluindo cidadãos estrangeiros que fazem investimentos nos EUA. Portanto, os investimentos EB5 são obrigados por padrão a cumprir os regulamentos da SEC também, o que pode representar um obstáculo adicional para os investidores do programa e NCEs às vezes, especialmente em casos de redistribuição de capital. A regulamentação da SEC determina que, quando um investidor EB-5 decide redistribuir seu capital de investimento EB5 em vez de sair do programa, a redistribuição constitui uma nova venda de títulos. A SEC diz que, nesses casos, a nova venda deve ser registrada de forma adequada ou oficialmente isenta de registro.
Quando a Reimplantação EB-5 Constitui uma Nova Oferta de Títulos
Por um lado, se uma NCE solicitar a reutilização do capital do investidor, ela se alinha com as regras da SEC para solicitar avaliações voluntárias de um investidor. Esta é uma prática comum em negócios imobiliários e de títulos de petróleo e gás. A NCE é simplesmente obrigada a escrever as circunstâncias de tal solicitação em seus documentos de oferta para incluir o valor máximo que pode ser solicitado e como esses fundos podem ser usados. A SEC não considera este tipo de redistribuição uma nova decisão de investimento porque os detalhes foram incluídos nos documentos de investimento inicial. Por outro lado, a SEC vê qualquer outro cenário para a redistribuição de capital EB-5 como constituindo uma nova oferta de valores mobiliários.
Orientação da SEC Sobre Anulações de Acordos de Investimento EB-5
As orientações da SEC sobre rescisões (ou solicitações de uma parte para anular acordos de investimento) são semelhantes àquelas sobre avaliações voluntárias descritas acima. Quando uma NCE faz uma oferta de rescisão a seus investidores, os participantes do investimento EB-5 devem decidir: a) aceitar a oferta e vender os títulos ou b) rejeitar a oferta e mantê-los. Como tal, a SEC considera a atividade uma venda de valores mobiliários como requerendo registro ou isenção.
O que a SEC Diz sobre Estatutos de Limitações de Investimento EB-5
Uma consideração adicional em relação às NCEs é a determinação do estatuto de limitações. Os tribunais dos EUA tradicionalmente fazem referência à “doutrina de decisão de investimento” para determinar se uma venda de títulos se qualifica como uma nova decisão de investimento. Os réus nesses casos usam rotineiramente uma defesa do estatuto de limitações. Eles afirmam que a venda original de títulos realmente ocorreu antes da permissão do estatuto. Em réplica, os reclamantes normalmente solicitam que o tribunal considere a data em que o financiamento foi pago, e não a data da venda original.
De acordo com os regulamentos da SEC acima, é necessário analisar o Securities Act na maioria dos casos em que uma NCE recebe capital de investimento devolvido e, em seguida, perguntar se um participante de investimento EB5 prefere ser reembolsado ou redistribuir o financiamento em outra JCE. Em suma, esta análise informa as decisões judiciais sobre se a decisão de investimento secundário constitui uma nova oferta de valores mobiliários. Quando uma decisão é considerada uma nova oferta de valores mobiliários, os analistas devem então considerar se ela está isenta de acordo com a Lei de Valores Mobiliários. A equipe de especialistas em investimentos de imigração de um investidor EB-5 será capaz de ajudar a orientá-los sobre quais isenções se aplicam no momento, já que às vezes as isenções aplicadas anteriormente não são mais aplicáveis.
