O ano de 2020 foi uma montanha-russa inesperada de eventos para os candidatos ao green card dos EUA que estão participando dos investimentos EB-5. Dos extensos tempos de espera de processamento de petições I-526 e o encerramento generalizado dos centros regionais EB-5 ao aparente crescimento de instabilidade financeira para os Serviços de Cidadania e Imigração dos Estados Unidos (USCIS) no terceiro e quarto trimestre, os participantes do programa EB-5 certamente estão imprevisíveis águas.
Por esse motivo, a notícia de um lançamento em setembro de 2020 de materiais de “treinamento de redefinição” em maio de 2019 gerou uma onda de preocupação adicional. Especificamente, há questões em torno da compreensão dos juízes de algumas instruções pouco claras para a petição I-526 que parecem deixar espaço para uma interpretação ampla. Este é exatamente o tipo de questão que poderia atrasar ainda mais o processamento da petição I-526 – apenas mais um obstáculo que os investidores EB-5 têm que superar caso o USCIS decida não fornecer qualquer esclarecimento a seus funcionários.
USCIS lança materiais do treinamento de reinicialização I-526 de 2019
Os treinamentos de redefinição do avaliador não são tão agourentos quanto o termo pode parecer. Esses eventos destinam-se simplesmente a ser uma oportunidade para os juízes ficarem a par das atualizações do programa USCIS para que possam avaliar adequadamente as petições que passam por suas mesas. Na verdade, na maioria das vezes, apenas uma pequena parte dos novos materiais de treinamento contém atualizações. “Então, qual é o problema?” alguns investidores podem perguntar. Embora esses eventos periódicos de treinamento não sejam novidades, o que mexeu com a comunidade EB-5 é o sigilo que o USCIS parece ter tentado manter em torno deles.
Esses documentos de treinamento I-526 ajudam os participantes do programa a garantir o arquivamento adequado de seus investimentos EB5. Eles fornecem insights importantes sobre como os juízes tomam decisões e o processo de investimento EB-5 em geral. Só faz sentido para quem prepara os documentos ter acesso às informações sobre como esses documentos serão avaliados. Um participante importante da indústria, Invest in the USA (IIUSA), concordou que era hora do USCIS abrir seus livros de treinamento ao público. Após uma recusa em cumprir um pedido de materiais da Lei de Liberdade de Informação, a IIUSA entrou com uma ação contra eles … e venceu. No entanto, o USCIS só foi obrigado a liberar os documentos diretamente para a IIUSA, e a IIUSA decidiu oferecê-los como um benefício exclusivo para membros.
EB-5: Preocupações da comunidade de má interpretação das diretrizes de obtenção de fundos
Após alguma revisão dos materiais recém-lançados, os preparadores do documento de investimento EB-5 chamaram a atenção para um segmento das diretrizes de adjudicação que parece ser menos do que claro. Quando os julgadores não têm um caminho definido para a avaliação de petições, é fácil ver como o processamento pode rapidamente se tornar inconsistente e confuso para o Immigration Investor Program Office (IPO) e todos os outros envolvidos no processo de investimento EB5.
O que dizem os documentos de treinamento de redefinição de I-526 sobre a fonte de fundos
A seção em questão, 8 CFR 204.6 (g) (1), lê o seguinte:
“O estabelecimento de uma nova empresa comercial pode ser usado como base para uma petição de classificação como empresário estrangeiro, embora existam vários proprietários da empresa, incluindo pessoas que não buscam classificação de acordo com a seção 203 (b) (5) da a Lei e pessoas não naturais, tanto estrangeiras como nacionais, desde que a (s) fonte (s) de todo o capital investido seja identificada e todo o capital investido tenha sido obtido por meios legais.”
Para o olho destreinado, essa verborragia pode parecer bastante direta. É de conhecimento comum que o capital para cada investimento EB5 deve ser obtido legalmente e que cada investidor EB-5 é obrigado a fornecer evidências de suas fontes de fundos legais. No entanto, a redação atualizada aqui pode sugerir a um adjudicador que a documentação para todo o capital investido em um único projeto – incluindo aqueles de outros participantes EB-5 e investidores não EB-5 – deve ser fornecida com a papelada de cada investidor individual.
O senso comum indica que o capital do projeto deve ser avaliado um investidor de cada vez
O bom senso ditaria que um único investidor nunca deveria ser responsabilizado pelo capital de investimento EB-5 de outros investidores do projeto. Na maioria das vezes, os investimentos EB5 vêm de investidores que nem mesmo se conhecem, afinal. As interpretações anteriores do processo geralmente diziam que cada investidor é encarregado de documentar as fontes legais de fundos para suas próprias contribuições de investimento EB-5. Dessa forma, o USCIS pode investigar o capital suspeito de ter sido adquirido ilegitimamente de forma mais direcionada.
Além disso, não faz sentido que todos os investidores sejam penalizados por quaisquer irregularidades descobertas de um investidor separado e não relacionado no mesmo projeto – tanto de forma ética quanto para o bem da continuação do projeto. Além disso, o capital de qualquer investidor que não esteja envolvido no Programa de Investidor Imigrante EB-5 não deve ser agrupado com adjudicações de investimento USCIS EB5 de forma alguma.
Solicitações de evidências sobre capital não relacionado a investidores individuais parecem estar em ascensão
Independentemente da abordagem de senso comum, no entanto, parece que mais investidores EB-5 estão recebendo solicitações de evidências (RFEs) com base em uma interpretação mais ampla dos materiais de treinamento atualizados. Alguns exemplos de como isso acontece incluem o seguinte:
- Um participante do programa EB-5 recebeu um RFE para identificação do governo ou documentação de registro comercial para cada um dos outros proprietários de NCE em seu projeto.
- Outro recebeu um RFE para o ID e declarações de impostos anteriores dos outros proprietários de NCE em seu projeto.
- Um terceiro obteve um RFE para identificação e descrições abrangentes das atividades de negócios e extratos bancários de cada um de seus coproprietários da NCE.
Embora os investidores EB-5 não tenham que responder tecnicamente a esses RFEs com documentação sobre a evidência da fonte de fundos para capital não relacionado ao seu investimento EB5 pessoal, é fácil ver porque isso preocuparia um investidor estrangeiro individual. As amplas interpretações deste parágrafo pelo juiz podem resultar em atrasos de processamento significativos para os investidores (sem mencionar o estresse adicional). Instruções vagas abrem o processo de adjudicação de inconsistências e práticas injustas em relação às avaliações de investimento EB5. Como os defensores da indústria continuam a chamar a atenção para essas questões, só podemos esperar que o USCIS esclareça essas instruções para seus juízes. Até então, cuidado com os investidores EB-5!
