Un ciudadano extranjero que se ha quedado más tiempo del permitido por su visa puede solicitar una visa EB-5, pero es probable que no pueda solicitar el ajuste de estatus. Por lo tanto, incluso si se aprueba la petición I-526E, es probable que la solicitud I-485 de ajuste de estatus fracase. Además, cualquier dinero ganado mientras está fuera de estatus no se puede utilizar para financiar la inversión EB-5, ya que el Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos (USCIS, por sus siglas en inglés) no considerará los fondos «obtenidos legalmente». Sin embargo, la persona puede solicitar el programa EB-5 si sale de los Estados Unidos y permite que transcurra el tiempo prescrito antes de presentar la solicitud, o si el Departamento de Seguridad Nacional (DHS, por sus siglas en inglés) otorga una exención de inelegibilidad.
La forma en que una estadía excesiva afecta una solicitud de visa se establece en la sección 212 (a) (9) (B) (i) de la Ley de Inmigración y Nacionalidad (INA, por sus siglas en inglés). Los principales factores que afectan la elegibilidad para la visa después de una estadía prolongada son cuánto tiempo permaneció la persona en los Estados Unidos ilegalmente, cuánto tiempo hace que sucedió y por qué la persona permaneció en el país mientras estaba fuera de estatus. Si la persona permaneció en el país por más de 180 días, pero menos de un año, no será elegible para una visa estadounidense durante tres años. Si permanecieron por más de un año, el período de inelegibilidad aumenta a 10 años.
El DHS podría dispensar la inelegibilidad, según su criterio, según ciertas circunstancias. Por ejemplo, puede dispensar la inelegibilidad si al negar a un solicitante una visa estadounidense esto causaría dificultades extremas para un miembro de la familia inmediata del solicitante que es residente permanente legal o ciudadano estadounidense. El Formulario I-601 es utilizado para solicitar una exención.
Este aspecto de la ley de inmigración es extremadamente complejo, por lo que sería mejor contratar a un abogado de inmigración para encontrar un camino hacia una visa estadounidense. Un abogado de inmigración no solo podrá evaluar la elegibilidad de una persona para el programa EB-5, sino también ayudar, por ejemplo, a presentar una exención de inelegibilidad.
