Чтобы защитить интересы как инвесторов, так и региональных центров, каждой стороне желательно консультироваться со своим иммиграционным адвокатом в процессе программы EB-5. Недавно Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) подчеркнула необходимость отдельного представительства, а на любые действия сторон, участвующих в программе, в том числе адвокатов, организаторов проектов и региональных центров, которые не соблюдают правила программы, следовала весьма серьезная реакция. В следующей статье описывается, как двойное представительство (один адвокат, представляющий обе стороны) может негативно повлиять на процесс EB-5.
При взаимодействии с инвесторами региональным центрам и другим эмитентам ценных бумаг строго запрещено предоставлять недостоверные заверения в любой их форме. Под недостоверными заверениями может пониматься как предоставление ложной информации, так и упущение важных сведений, а региональные центры, занимающиеся такой практикой, могут столкнуться с серьезными последствиями, если за них возьмется Комиссия по ценным бумагам и биржам. Конфликты интересов, возникающие в результате двойного представительства, могут повлечь за собой искажение информации, в частности некоторая информация может утаиваться, ведь адвокаты пытаются защитить интересы своих клиентов.
Один из способов минимизировать негативные последствия двойного представительства заключается в том, чтобы каждый инвестор подписал оговорку, в которой он признает возможный конфликт интересов при двойном представительстве. Однако этот вариант — не лучшее решение для инвесторов EB-5, поскольку многие могут не владеть юридическими терминами на английском языке и могут не понимать в полной мере, на что они соглашаются. Если адвокат узнает о том, что одна из сторон ведет ненадлежащую практику, он больше не сможет представлять ни одну из сторон, и вследствие этого обеим сторонам придется искать нового представителя.
В ходе процесса EB-5 также могут возникнуть сложности, если имеется двойное представительство, даже если обе стороны полностью соблюдают правила. Это происходит потому, что цели инвесторов и региональных центров не всегда совпадают. Такие сложности могут возникнуть, например, в некоторых следующих ситуациях.
- Раскрытие информации: до того, как выбрать региональный центр, иммиграционным адвокатам необходимо изучить различные возможные варианты, чтобы иметь возможность должным образом консультировать своих инвесторов. Если региональный центр нанимает того же адвоката, который ведет расследование, то этот адвокат не сможет раскрывать инвестору информацию, которая негативно повлияла бы на региональный центр, даже если эти сведения нужно раскрыть в лучших интересах инвестора. Такой конфликт в отношении раскрытия информации будет действовать на протяжении всего инвестиционного процесса.
- Сроки: для инвесторов и региональных центров идеальные сроки для запуска инвестиционных средств и подачи петиций различаются. Это также может привести к конфликту, если обе стороны нанимают одного и того же адвоката, поскольку их интересы в этом вопросе не совпадают.
- Нецелевое использование средств: если региональный центр каким-либо образом использует средства инвестора, это также может повлечь конфликт, если обе стороны представляет один и тот же адвокат. По этой причине Американская ассоциация адвокатов (ABA) дала четко понять, что адвокатам не разрешается представлять обе стороны в судебном процессе из-за нецелевого использования инвестиционных средств. Поскольку в процессе получения визы по программе EB-5 проблема может проявиться только с течением времени, инвесторам и региональным центрам с самого начала лучше выбрать отдельных адвокатов, чтобы избежать возможных конфликтов в будущем, а также возможных задержек, если придется сменить адвокатов посреди программы.
Ввиду различий в целях инвесторов EB-5 и региональных центров двойное представительство может быть опасным для всех вовлеченных сторон, в том числе и адвокатов. В будущем федеральное законодательство может даже отменить возможность двойного представительства для сторон EB-5, чтобы защитить интересы иностранных инвесторов.
Конфликт интересов и двойное представительство
Американская ассоциация адвокатов (ABA) запретила двойное представительство во всех случаях, когда это ограничивает способность адвоката эффективно представлять интересы сторон. Из этого правила есть исключения, но они возможны только в тех случаях, когда интересы обеих сторон схожи или даже идентичны. Это не относится к сторонам, участвующим в программе EB-5, поэтому двойное представительство не рекомендуется.
Если в ходе процесса EB-5 возникает конфликт интересов между региональным центром и инвестором, любой адвокат, представляющий обе стороны, обязан отозвать свое представительство. Адвокат несет финансовую ответственность за ущерб, причиненный одной или обеим сторонам, если не удается найти нового представителя. Применяются и другие правовые последствия, если в течение срока двойного представительства имели место какие-либо действия, которые можно назвать неэтичными.
По этим причинам настоятельно рекомендуется всем сторонам, участвующим в инвестиционной программе EB-5, нанять собственных экспертов-консультантов. Если у инвестора есть свой адвокат, последний сможет обеспечить надлежащее раскрытие информации региональным центром, а также гарантировать, что интересы инвестора в кредитном договоре, особенно в отношении погашения кредита, будут учтены. С другой стороны, адвокат, нанятый исключительно региональным центром, сможет убедиться, что инвестиционные средства будут предоставлены по графику и не будет задержек при реализации проекта. Независимый консультант защищает интересы регионального центра, инвестора и адвокатов.
Репутация адвоката может быть легко испорчена простым слухом о его халатности. Помимо этого, также может пострадать и репутация регионального центра, если возникнут юридические проблемы из-за двойного представительства. Таким образом, раздельное представительство — в интересах всех сторон.
