A importância de manter uma representação separada
Para proteger os interesses dos investidores e dos centros regionais, é recomendável que cada parte mantenha seu próprio advogado de imigração para aconselhamento durante o processo do Programa EB-5. A Comissão de Valores Mobiliários (SEC) recentemente respondeu com graves consequências quaisquer ações das partes envolvidas no programa, incluindo advogados, desenvolvedores de projetos e centros regionais, que não aderem aos regulamentos do programa, enfatizando a necessidade de representação separada. O artigo a seguir descreve como a representação dupla (um advogado representando as duas partes) pode afetar negativamente o processo EB-5.
Centros regionais e outros emissores de valores mobiliários são estritamente proibidos de qualquer forma de deturpação durante seu envolvimento com investidores. A deturpação pode incluir o fornecimento de informações falsas e a exclusão de informações importantes, e os centros regionais envolvidos nessas práticas podem enfrentar sérias consequências impostas pela SEC. Conflitos de interesse criados pela dupla representação podem levar a deturpações, especificamente à falta de divulgação, pois os advogados tentam proteger os interesses de seus clientes.
Um método para minimizar os possíveis resultados negativos da representação dupla é fazer com que cada investidor assine uma renúncia que declare seu reconhecimento de uma possível representação dupla conflitante. Entretanto, essa não é a melhor solução para os investidores EB-5, pois muitos não fluentes em termos legais em inglês podem não entender completamente o que estão reconhecendo. Se o advogado de ambas as partes perceber que uma das partes está praticando práticas impróprias, ele ou ela não poderá mais representar nenhuma das partes, deixando ambas as partes precisando de nova representação.
Podem ainda surgir complicações durante o processo EB-5 se existir uma representação dupla, mesmo que ambas as partes estejam em total conformidade com os regulamentos. Isso ocorre simplesmente porque os objetivos dos investidores e dos centros regionais nem sempre estão alinhados. Algumas das situações que podem criar essas complicações são as seguintes:
Divulgação de informações: Antes da seleção de um centro regional, os advogados de imigração devem investigar várias opções possíveis para poder aconselhar seus investidores adequadamente. Se o advogado investigador também for contratado pelo centro regional, ele ou ela não poderá divulgar informações ao investidor que afetariam negativamente o centro regional, mesmo que o advogado seja obrigado a divulgar informações se isso for do melhor interesse do investidor. Esse mesmo conflito sobre a divulgação de informações se aplica ao longo do processo de investimento.
Cronogramas: os cronogramas ideais para a liberação de fundos de investimento e a apresentação de petições diferem para investidores e centros regionais. Isso também pode criar conflito se o mesmo advogado for contratado por ambas as partes, pois seus interesses não se alinham nesse assunto.
Uso indevido de fundos: se os fundos do investidor forem utilizados indevidamente de alguma forma pelo centro regional, isso também poderá gerar conflitos se o mesmo advogado representar as duas partes. Por esse motivo, a American Bar Association (ABA) declarou especificamente que advogados não têm permissão para representar ambas as partes em uma ação legal devido ao uso indevido de fundos de investimento. Como isso é algo que pode não se tornar aparente até mais tarde no processo EB-5, é melhor que investidores e centros regionais selecionem advogados separados desde o início para evitar possíveis conflitos futuros e possíveis atrasos com a mudança de advogados no meio do programa.
Como os objetivos dos investidores EB-5 e dos centros regionais diferem, o envolvimento de dupla representação pode ser precário para todas as partes envolvidas, incluindo os advogados. No futuro, a legislação federal poderá até encerrar a opção de dupla representação para as partes do EB-5, em um esforço para proteger os interesses dos investidores estrangeiros.
Conflitos de interesse e dupla representação
A representação dupla foi proibida pela ABA em todos os casos em que limita a capacidade do advogado de representar efetivamente os melhores interesses de qualquer das partes. Embora existam certas exceções a esta diretriz, essas exceções são feitas apenas quando ambas as partes têm interesses semelhantes, se não idênticos. Como isso não é verdade para as partes envolvidas no programa EB-5, a representação dupla não é recomendada.
Quando um conflito de interesses entre um centro regional e o investidor surge durante o processo EB-5, qualquer advogado que represente as duas partes é obrigado a retirar sua representação. O advogado está sujeito à responsabilidade financeira por danos a uma ou ambas as partes, se não for possível encontrar nova representação. Outras consequências legais se aplicam se houver práticas antiéticas conduzidas durante a duração da representação dupla.
Por esses motivos, é altamente recomendável que todas as partes envolvidas em um investimento em EB-5 mantenham seus próprios advogados especializados. Se um investidor contratar seu próprio advogado, ele poderá investigar a divulgação adequada pelo centro regional e também garantir que os interesses do investidor sejam abordados no contrato de empréstimo, especialmente no que diz respeito ao reembolso do empréstimo. Por outro lado, um advogado contratado exclusivamente pelo centro regional poderá garantir que os fundos de investimento sejam liberados dentro do prazo, a fim de evitar atrasos no projeto. Os advogados separados protegem o centro regional, o investidor e os advogados.
A reputação de um advogado pode ser facilmente prejudicada por um mero boato de negligência. Além disso, a reputação de um centro regional também pode ser afetada negativamente se surgirem problemas legais devido à dupla representação. Portanto, é recomendável que todas as partes mantenham uma representação separada.
