La Importancia de Contratar Representación Separada
Para proteger los intereses tanto de los inversionistas como de los centros regionales, recomendamos que cada parte contrate separadamente a un abogado de inmigración para que lo asesore durante el proceso EB-5. La Comisión de Valores y Bolsa (SEC) condena las acciones de abogados, promotores, centros regionales, y de otras partes involucradas en el proceso que no se adhieran a los reglamentos del programa, haciendo énfasis en la necesidad de representación separada. El siguiente artículo describe como la representación dual (un abogado para ambas partes) puede afectar negativamente el proceso EB-5.
Los centros regionales y otros emisores de títulos valores tienen prohibido emitir información errónea o incorrecta durante el proceso de relación con el inversionista. La desinformación incluye tanto información falsa como la omisión de información importante y los centros regionales que participen en desinformación pueden enfrentar consecuencias graves por parte de la SEC. Los conflictos de interés generados por la representación dual pueden resultar en desinformación, específicamente la no divulgación de información cuando el abogado trata de proteger los intereses de sus cliente.
Otras maneras de minimizar las posibles consecuencias negativas de la representación dual es que cada inversionista firme una exención reconociendo el posible conflicto de interés. Esta no es la mejor solución para los inversionistas muchas veces no saben lo que están reconociendo al no conocer los términos legales. Si el abogado de ambas partes sabe que la otra parte está participando en prácticas inapropiadas, el o ella no podrá representar a ninguna de las dos partes, dejando a ambos sin representación.
Puede haber complicaciones durante el proceso EB-5 por la representación dual aun cuando ambos estén en cumplimiento de las regulaciones. Esto se debe a que los objetivos de los inversionistas y de los centros regionales no siempre se alienan. Algunas de las situaciones que pueden generar la complicación:
- Cronogramas: Los cronogramas de desembolso ideales de los fondos de la inversión y de las peticiones difieren para los inversionistas y centros regionales. Esto también puede generar un conflicto si el mismo abogado es contratado por ambas partes dado que sus intereses no se alinean.
- Misuse of funds: If the investor’s funds are misused in any way by the regional center, this can create conflict as well if the same attorney represents both parties. For this reason, the American Bar Association (ABA) has specifically stated that attorneys are not permitted to represent both parties in legal action due to the misuse of investment funds. Since this is something that may not become apparent until later on in the EB-5 process, it is best if investors and regional centers select separate attorneys from the very beginning to avoid potential future conflicts and possible delays by changing attorneys mid-program.
- Uso indebido de fondos: Si los fondos del inversionista son usados indebidamente por el centro regional, esto puede crear un conflicto de intereses si el mismo abogado representa a ambas partes. Por esta razón, el Colegio de Abogados de Estados Unidos (ABA) ha declarado específicamente que un abogado no puede representar a ambas partes en acciones legales por uso indebido de fondos de inversión. Dado que esto es algo que a muchos no les es aparente hasta entrado el proceso EB-5, es mejor si el inversionista y el centro regional eligen abogados distintos desde el principio para evitar posibles conflictos futuros y demoras posibles por cambiar abogados en la mitad del proceso.
Dado que los objetivos de los inversionistas EB-5 y de los centros regionales difieren, la representación dual puede ser un problema para ambas partes, incluyendo a los abogados. En el futuro, la legislación federal podrá prohibir la opción de representación dual en procesos EB-5 en un esfuerzo por proteger los intereses de los inversionistas extranjeros.
Conflictos de Interés y Representación Dual
La representación dual ha sido prohibida por el Colegio de Abogados de Estados Unidos en todos los casos en los que limita la capacidad del abogado para representar los intereses de alguna de las partes. Mientras que hay ciertas excepciones a esta norma, éstas solo proceden cuando ambas partes tienen intereses similares, si no idénticos. Dado que esto no es así para las partes involucradas en un proceso EB-5, la representación dual no es recomendable.
Cuando un conflicto de interés entre un centro regional y un inversionista surge durante un proceso EB-5, se requiere que el abogado que represente a ambas partes retire su representación. El abogado está sujeto a responsabilidad financiera por daños a una o más de las partes si no se consigue nueva representación. Otras consecuencias aplican si hay prácticas no éticas durante la representación dual.
Por estas razones, es altamente recomendado que todos las partes involucradas en un proceso EB-5 contraten a su abogado. Si un inversionista contrata a su propio abogado, el abogado podrá asegurar divulgación adecuada del centro regional y asegurarse de que los intereses del inversionista estén reflejados en el acuerdo de préstamo, especialmente en lo que respecta al pago de la deuda. Por otra parte, el abogado contratado solamente por el centro regional podrá asegurarse de que los fondos de la inversión sean liberados de acuerdo con el cronograma para evitar demoras en el proyecto. La representación separada protege al centro regional, a los inversionistas y a los abogados.
La reputación de un abogado puede ser afectada negativamente por el solo rumor de una mala práctica. Adicionalmente, la reputación del centro regional también puede ser afectada negativamente si surgen problemas legales como causa de la representación dual. Así, por el bien de todas las partes involucradas es recomendado que se contrate representación separada.
