يعتبر الهدف الرئيسي وراء شرط أهلية برنامج EB-5 “تحت المخاطرة” هو ضمان أن رأس مال المستثمر ببرنامج EB-5 يتم استخدامه لتمويل مشروع تجاري جديد (NCE) والذي من شأنه أن يوفر فرص عمل ويحفز الاقتصاد. وعلى الرغم أن اسم الشرط قد يكون له دلالة سلبية ويوحي بإلزام المستثمرين باستثمار أموالهم في مشاريع محفوفة بالمخاطر، إلا أن “تحت المخاطرة” في الحقيقة تشير إلى المخاطرة في حد ذاتها كون المستثمر يضع رأس مال في مشروع حيث مخاطر الخسارة المالية وفرصة تحقيق مكاسب مالية التي يجب أن يتحملها استثمار برنامج EB-5.
ومن هنا، لا تُعد نية المستثمر أو الترتيبات المتخذة من قِبله دليلًا كافيًا لإثبات شرط أن حالة الاستثمار تكون تحت المخاطرة. الأمر الذي يعني أنه يجب على مستثمري برنامج EB-5 القيام بالاستثمارات أولاً قبل ملء طلبات I-526 الخاصة بهم وإثبات أن استثمارهم قد استوفى شرط “تحت المخاطرة” في طلباتهم المقدمة.
يُمكن العثور على مزيد من المعلومات بالتفصيل حول شرط “تحت المخاطرة” الخاص باستثمارات برنامج المهاجر المستثمر EB-5 من خلال معايير إيزومي Matter of Izummi والنصوص والأحكام الواردة في دليل سياسة مكتب الجنسية والهجرة الأمريكية USCIS Policy Manual 6(G)(2)(A الذي يتناول معايير إيزومي به وأيضًا معايير “هو” Matter of Ho. تتمثل القواعد التي تحكم شرط “تحت المخاطرة” فيما يلي:
- الالتزامات التعاقدية
- لا يُمكن لمطوري المشروع أن يقدموا أي ضمانات تتعلق بالنتيجة المالية النهائية للمشاريع.
- يحظر الشروط التعاقدية المتعلقة بعمليات السداد.
- يجب أن يتقبل المستثمر احتمالية حدوث خسارة مالية كبيرة.
- قد يتلقى المستثمرون توزيعات أرباح طالما أنها غير مضمونة ولا تعتبر جزءًا من الحد الأدنى لمبالغ الاستثمار الخاصة بالمستثمرين.
- الملكية واستخدام الأصول
- يُسمح بضمانات ملكية أو استخدام أحد الأصول إذا استمر استيفاء الحد الأدنى لمبالغ الاستثمار المطلوبة ببرنامج المهاجر المستثمر EB-5 بعد خصم القيمة المتوقعة للأصل من مبلغ استثمارات برنامج EB-5 المؤهلة.
- تحويل مبالغ الاستثمار
- يجب على المستثمرين تحويل مبلغ الاستثمار بالكامل إلى المشروع التجاري الجديد NCE.
- دليل على نشاط العمل
- يجب على المستثمرين إثبات أن المشروع له نشاط تجاري ساري للتحقق من شرعيته وإثبات أنه يتم استخدام استثماراتهم لتحفيز الاقتصاد الأمريكي.
أمثلة على تطبيق شرط “تحت المخاطرة”
يُمكن ملاحظة كيفية قيام مكتب الجنسية والهجرة الأمريكية (USCIS) بتنفيذ شرط “تحت المخاطرة” من خلال الأمثلة الواقعية بالحياة كما هو موضح أدناه:
عدم وجود فرصة لتحقيق مكاسب مالية
كما هو الحال في شرط تقبل المستثمر احتمالية حدوث خسارة مالية في مشروع برنامج EB-5، يجب أن تكون هناك أيضًا فرصة تحقيق مكاسب مالية. فعلى سبيل المثال، قد رفض مكتب الجنسية والهجرة الأمريكية طلب I-526 لأن المستثمر لم يُمنح حقوقًا لأرباح المشروع التجاري الجديد في العقد الذي تم التوقيع عليه. وهذا لا يستوفي شرط أن يكون الاستثمار تحت المخاطرة.
ومع ذلك، من الجدير بالذكر أن مدى جودة الاستثمار لا تُعتبر عامل في الحسبان لهذا الشرط. فلقد رفض مكتب خدمات الجنسية والهجرة الأمريكية طلب I-526 ما بسبب احتمالية المشروع الضئيلة جدًا في تحقيق الأرباح. ولكن لم يوافق مكتب الاستئناف الإداري (AAO) على هذا الرفض مُبديًا منطق أنه لا تزال هناك احتمالية حدوث كلٍ من الخسارة المالية والمكاسب المالية بغض النظر عن مدى ضعف الاستثمار نفسه.
عدم حصول الكيان الموفِّر لفرص العمل على حق الوصول إلى الأموال
فعلى سبيل المثال، رفض مكتب خدمات الجنسية والهجرة الأمريكية (USCIS) طلب I-526 الخاص بمشروع استثماري ما لأنه بينما تم تحويل رأس مال الاستثمار الكامل إلى حساب ضمان من أجل أن يقوم المشروع التجاري الجديد بالتوزيع على الكيانات التي تخلق فرص العمل (JCE)، إلا أنه لم يتواجد أي بنود محددة باتفاقية القرض تنص على أن يقدم المشروع التجاري الأموال إلى ذلك الكيان. وبالإضافة إلى ذلك، كان حينها قد تم الانتهاء من البناء في الكيان الذي يخلق الوظائف بينما كان رأس مال المستثمر لا يزال في حساب الضمان. ولذلك، لم تكن هناك حجة قوية ومعقولة لتدعم احتياج هذه الأموال.
عدم وجود أنشطة تجارية واضحة
رفض مكتب الجنسية والهجرة الأمريكية (USCIS) طلب مُقدم من جهة تقوم بتوفير فرص عمل للحصول على حالة مشروع نموذجي عندما لم يتمكن المكتب من تحديد وجود أي أنشطة تجارية يتم إجراؤها في هذا الكيان أثناء زيارة لموقع المشروع. قررت هذه الجهة فيما بعد أن تستأنف قرار مكتب الجنسية والهجرة الأمريكية، والذي وافق عليه المكتب بالنهاية ليحصل الكيان على حالة مشروع نموذجي بعد تقديمه إثباتات وأدلة على وجود أنشطة تجارية، وبما في ذلك تصاريح وعقود البناء وسجلات الفحص.
العناية الواجبة الخاصة بشرط “تحت المخاطرة”
كما ذكرنا سابقًا، إن شرط “تحت المخاطرة” لا يعني على الإطلاق وجوب مستثمري برنامج EB-5 بوضع رأس المال في مشاريع محفوفة بالمخاطر. يجب على جميع المستثمرين بأن يقوموا بإجراءات العناية الواجبة من أجل تقليل المخاطر المالية والمخاطر المتعلقة بالهجرة. وفي هذا السياق، يجب على مستثمري برنامج المهاجر المستثمر EB-5 أن يضعوا في اعتبارهم شرط “تحت المخاطرة” وأن يتوخوا الحذر فيما يتعلق بأي حالات أو أوضاع قد تنتهك هذا الشرط. سوف تساعد الأسئلة التالية أي مستثمر ببرنامج EB-5 في تحديد ما إذا كان مشروع برنامج المهاجر المستثمر الخاص به يفي بشرط “تحت المخاطرة”:
- هل يوجد معك دليل واضح يبين احتمالية الخسارة والمكاسب المالية في خطة العمل وعرض المشروع؟
- هل يوجد شروط ملكية أو ما شابه منصوص عليه في اتفاقية الاستثمار؟
- هل يضمن المشروع التجاري الجديد NCE معدل عائد معين؟
- هل يضمن المشروع التجاري الجديد ملكية لأحد الأصول والتي سوف تحتاج إلى طرحها من قيمة مبلغ استثمار مشروع EB-5 المؤهل؟
- هل تقوم اتفاقية الاستثمار بإلزام المشروع التجاري الجديد بأن يوفر كامل تمويل مشروع EB-5 إلى الكيان الذي يخلق فرص العمل؟ هل يوجد أي رسوم في الاتفاقية ستؤثر على قيمة مبلغ الاستثمار الكلي الذي سوف يتلقاه هذا الكيان؟
- هل تشمل خطة العمل جميع تفاصيل استخدام الكيان الموِّفر للوظائف لرأس المال هذا من حيث الوقت والأساليب؟
- هل الأنشطة التجارية الجارية موَّضحة في خطة العمل؟
أما بالنسبة لطلب I-829، فيتطلب شرط “تحت المخاطرة” خاص به بشكلٍ مختلف حيث أنه يتبع بعض القواعد المختلفة عن تلك الخاصة بطلب I-526. ومن إحدى قواعد طلب I-829 المهمة هي أن المستثمر مُطالَب بإثبات أن أمواله الاستثمارية في مشروع EB-5 كانت “تحت المخاطرة” طوال الوقت الذي كانت لديه فيه إقامة دائمة بصورة مشروطة في الولايات المتحدة الأمريكية.
