Una inversión EB-5 es una oportunidad fantástica para los ciudadanos extranjeros que desean llamar hogar a los Estados Unidos. Para realizar una inversión EB-5 exitosa, los ciudadanos extranjeros deben completar numerosos requisitos del programa EB-5, el más estricto de los cuales es el requisito de fuente de fondos. El requisito de fuente de fondos exige que los inversionistas EB-5 compilen un registro completo en papel que demuestre que obtuvieron su capital de inversión EB-5 legalmente y que muestre cómo se trasladó a la nueva empresa comercial (NCE) que está aceptando la inversión EB5. El dinero de inversión EB-5 se puede dar desde cualquier lugar siempre que el inversionista pueda demostrar que adquirió ese dinero de manera legal.
Una forma en que los inversionistas EB-5 obtienen su capital de inversión EB-5 es a través de préstamos. Sin embargo, lamentablemente existen condiciones para este camino. Por ejemplo, se aconseja que los préstamos EB-5 estén garantizados, lo que significa que el activo o la propiedad de un inversionista deben utilizarse como garantía. Además, los préstamos deben utilizar tasas de mercado, incluso si son entre acompañantes. Aunque no existe un requisito estricto para estructurar préstamos con el propósito de la fuente de fondos EB-5, la mejor práctica suele estar en línea con la de los Servicios de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos (USCIS). Por ejemplo, algunos inversionistas EB-5 han intentado hacer préstamos sin garantía obteniendo efectivo de un préstamo de terceros.
Hasta 2015, la ruta de la fuente de fondos para los inversionistas EB-5 fue en gran medida exitosa. Luego, USCIS dictaminó que cualquier efectivo obtenido de préstamos no garantizados debe categorizarse como “endeudamiento” en lugar de efectivo. Con base en esta decisión, USCIS denegó muchas peticiones I-526 de inversionistas de buena fe.
Los inversionistas lo llevan a los tribunales: Zhang y Hagiwara contra USCIS
USCIS rara vez se sale con la suya tratando mal a los inversionistas EB-5, y este caso no es una excepción. Cuando a dos inversionistas EB-5, Zhang y Hagiwara, se les negaron sus peticiones I-526 porque los préstamos eran “deudas”, decidieron luchar contra el USCIS en los tribunales.
Cuando ambos demandantes pidieron prestados $ 500,000 en efectivo para sus respectivas inversiones EB-5 en 2013, fue una práctica típica. En 2015, sin embargo, sus peticiones I-526 fueron denegadas con el argumento de que los préstamos sin garantía no eran una fuente legítima de fondos. Los dos unieron fuerzas para atacar al USCIS en una demanda argumentando que las denegaciones de la petición eran una “interpretación inadmisible de la regulación vigente”.
Aunque tomó mucho tiempo, en 2018 el tribunal se puso del lado de Zhang y Hagiwara en los tribunales de distrito. Cuando USCIS apeló el fallo ante la Corte de Apelaciones de EE. UU. en 2019 y 2020, el veredicto volvió a favorecer a los inversionistas. El tribunal aclaró que el efectivo derivado de préstamos no garantizados se considera capital de inversión EB-5 viable, algo que incluso las propias directrices del USCIS señalaron.
¿USCIS cambiará su política?
Después de la decisión de octubre de 2020, USCIS declinó la oportunidad de apelar nuevamente ante la Corte Suprema de EE. UU. En abril de 2021, después de mucha persistencia y estrés, se aprobó la petición I-526 de Zhang, lo que probablemente indica que USCIS se ha echado atrás en su posición reciente. Esto lleva a muchos a creer que los cambios de política son posibles e incluso probables con respecto a los préstamos sin garantía. Aunque a julio de 2021 USCIS no ha creado una actualización, es posible que cambie su política en el futuro.
El Ángulo para los Inversionistas
El hecho de que Zhang logró que se aprobara su petición, aunque más tarde de lo esperado, es un testimonio de la posición de los tribunales estadounidenses con los inversionistas extranjeros. Dado que el caso de Zhang ha atraído mucha atención en el sector de inversión EB5, algunos creen que sentará un precedente. A pesar de esta esperanza, sigue siendo prudente actuar con cautela al utilizar préstamos sin garantía como fuente de fondos de inversión EB-5. Antes de tomar decisiones importantes, todos los posibles inversionistas EB-5 deben consultar con un abogado de inmigración experto y de confianza. Sin embargo, en el futuro, USCIS puede aceptar préstamos sin garantía como capital de inversión EB-5 viable, lo que permitiría a los inversionistas beneficiarse de las numerosas ventajas de una visa EB-5.
