Que signifie l’exigence EB-5 “à risque”

Le but de l’ exigence d’admissibilité “à risque” pour l’EB-5 est de s’assurer que le capital d’investissement d’un investisseur EB-5 est effectivement utilisé pour financer une nouvelle entreprise commerciale (NCE) qui créera des emplois et stimulera l’économie. Bien que le nom de l’exigence puisse suggérer que les investisseurs sont tenus d’investir dans des projets risqués, il fait référence au risque de perte financière et à la possibilité de gain financier qu’un investissement EB-5 doit encourir.

L’intention d’investir ou les arrangements pour des investissements potentiels ne sont pas une preuve suffisante d’un investissement à risque. Cela signifie que les investisseurs EB-5 doivent effectuer leurs investissements avant de déposer leur demande I-526 et prouver avec leurs demandes que leur investissement répond à l’exigence “à risque”.

Des informations détaillées sur l’exigence EB-5 “à risque ” peuvent être trouvées dans Question de Izummi, les stipulations du Manuel de politique de l’USCIS 6 (G) (2) (A) qui fait référence à Question de Izummi, et Matière de Ho. Les règles qui régissent l’exigence “à risque ” sont les suivantes:

  • Obligations Contractuelles
    • Les promoteurs de projets ne peuvent apporter aucune garantie relative au résultat financier final des projets.
    • Les conditions contractuelles liées au remboursement sont interdites.
    • Les investisseurs doivent accepter la possibilité d’une perte financière importante.
    • Les investisseurs peuvent recevoir des distributions de bénéfices tant qu’elles ne sont pas garanties et ne font pas partie des montants minimaux de placement des investisseurs.
  • Propriété et utilisation des Actifs
    • Les garanties de propriété ou d’utilisation d’un actif sont autorisées si les montants minimaux d’investissement EB-5 requis sont encore atteints après que la valeur attendue de l’actif a été déduite du montant des investissements EB-5 admissibles.
  • Transfert de Montants d’investissement
    • Les investisseurs doivent transférer le montant total de l’investissement au RCE.
  • Preuve d’Activité Commerciale
    • Les investisseurs doivent prouver que des activités commerciales ont lieu sur le projet pour en valider la légitimité et démontrer que leur investissement est utilisé pour stimuler l’économie américaine.

Exemples d’application de l’exigence “à risque”

Les façons dont les Services de citoyenneté et d’immigration des États-Unis (USCIS) appliquent l’exigence “à risque” peuvent être vues dans les exemples réels ci-dessous.

Aucune Possibilité de Gain financier

Tout comme les investissements EB-5 doivent entraîner des risques de perte financière, il doit également y avoir des possibilités de gain financier. L’USCIS a refusé une demande I-526 parce que l’investisseur n’a pas obtenu les droits sur les bénéfices de la NCE dans le contrat qu’il a signé, qui ne répondait pas à l’exigence d’un investissement à risque.

Il convient toutefois de noter que la qualité de l’investissement ne tient pas compte de l’exigence. L’USCIS a refusé une demande I-526 en raison de la très faible probabilité que l’investisseur réalise un profit. Cependant, le Bureau des recours administratifs (AAO) n’était pas d’accord avec le refus, car il y avait encore des possibilités de pertes financières et de gains financiers, quelle que soit la faiblesse d’un investissement.

L’Entité Créatrice D’emplois N’Avait Pas Accès aux Fonds

L’USCIS a rejeté une requête I-526 parce que, bien que le capital d’investissement complet ait été transféré sur un compte séquestre pour que les RCE puissent le distribuer à l’entité créatrice d’emplois (JCE), rien dans l’accord de prêt n’obligeait les RCE à fournir les fonds à la JCE. De plus, la construction de la JCE a été achevée alors que le capital de l’investisseur était encore sous séquestre, de sorte qu’il n’y avait pas de besoin raisonnable pour les fonds.

Aucune Activité Commerciale Évidente

L’USCIS a rejeté la demande d’une JCE pour statut exemplaire car elle a été incapable de déterminer lors d’une visite sur le site du projet que des activités commerciales étaient menées. Le JCE a fait appel de la décision de l’USCIS. L’USCIS a finalement approuvé le projet pour un statut exemplaire après que le JCE a fourni des preuves des activités commerciales, y compris les permis de construction, les registres d’inspection et les contrats de construction.

La Diligence Raisonnable pour l’exigence “à risque”

Comme indiqué précédemment, l’exigence “à risque” ne signifie pas que les investisseurs EB-5 devraient investir dans des projets risqués. Les investisseurs doivent faire preuve de diligence raisonnable pour minimiser leurs risques financiers et d’immigration. Dans cette veine, les investisseurs EB-5 doivent également garder à l’esprit l’exigence “à risque” et toutes les conditions et situations qui pourraient la violer. Les questions suivantes aideront les investisseurs à déterminer si un projet EB-5 satisfait à l’exigence “à risque”:

  • Y a-t-il des preuves claires du potentiel de perte et de gain financiers dans le plan d’affaires et l’offre ?
  • Y a-t-il des conditions de propriété ou quelque chose de similaire dans le contrat d’investissement ?
  • La NCE garantit-elle un taux de rendement ?
  • Le NCE garantit-elle la propriété d’un actif qui devra être soustrait du montant d’investissement EB-5 admissible?
  • L’accord d’investissement exige-t-il que les NCE fournissent à l’ECC l’intégralité des fonds EB-5? Y a-t-il des frais dans l’entente qui auront une incidence sur le montant des fonds que reçoit la JCE?
  • L’utilisation du capital EB-5 par la JCE est-elle entièrement définie, en termes de temps et de méthodes, dans le business plan ?
  • Les activités commerciales en cours sont-elles clairement indiquées dans le business plan ?

La demande I-829 a sa propre exigence “à risque ” qui suit des règles quelque peu différentes de celles de la demande I-526. L’une des règles de la demande I-829 est que les investisseurs EB-5 doivent prouver que leurs fonds d’investissement ont été à risque tout le temps qu’ils ont été un résident permanent conditionnel aux États-unis.

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